Forståelse af det nye SEC Whistleblower-program: nedbrydning af de største whistleblowing-belønninger i amerikansk historie

Af Susan Lyon

Tror du, at du bliver alt for ophidset, når du modtager den uhensiggte eftertragtede skattefradragskontrol fra IRS hver april? Den gennemsnitlige tilbagekøb på $ 3.000 er mælkepengene i forhold til de $ 104 millioner dollars, som IRS netop har udbetalt til den tidligere UBS-bankmand Bradley Birkenfeld for sin rolle som en whistleblowing-informant, der gav IRS værdifulde insideroplysninger, der resulterede i et kæmpe afviklingssystem med UBS. Men IRS-whistleblower-programmet er kun et stykke af puslespillet - og det er langsomt, gammelt og rustet, for ikke at sige kontroversielt.

For at forbedre vores svindelrapporteringssystem på nationalt plan etablerede Dodd-Frank Act 2010, en af ​​de største finansielle reformregninger i amerikansk historie, landets nye Office of Whistleblower inden for Securities and Exchange Commission (SEC) for at forsøge at gøre mere. Dette program forsøger at gå ud over eksisterende whistleblower-programmer ved at tillade whistleblowers at rapportere værdipapirafvikter med både et finansielt incitament og beskyttelse mod gengældelse, hvis deres tip kommer til at blive gennemført.

Dodd-Frank har indvarslet en ny æra med whistleblowing ved at fokusere specifikt på værdipapirbedrageri. I henhold til IRS-loven kunne Birkenfeld have fået en rekordfastsættelse, men han måtte også lide en fyrretreds fængselsstraf og en fem års ventetid fra den dato, sagen begyndte. Måske har det vist sig anderledes, hvis han har anmeldt svig under SEC's nye program i stedet?

Hvem kan blæse fløjten?

En whistleblower er enhver person, der rapporterer forsømmelser eller svig hos en institution (privat eller offentligt). Den føderale regering har forsøgt at sikre rettigheder og beskyttelse af whistleblowers siden 1800-tallet. Under borgerkrigsperren begik mange offentlige entreprenører handlinger med "falsk påstand" fra at levere ikke-funktionelt udstyr til overopkrævning for tidligere aftalte kontrakter. Disse bedrageribekæmpelser førte til passage af False Claims Act fra 1863, også kendt som "Lincoln Law", hvilket præcedens, at whistlebloweren har ret til en del af enhver monetær bøde, der er et resultat af whistleblowerens handlinger.

Dodd-Frank Wall Street Reform og Consumer Protection Act:

Der har været flere forsøg på at skabe specielle whistleblower-incitamenter på finansområdet specielt med beskyttelse mod gengældelse, hvilket Dodd-Frank nu bedst gør:

• Lovens § 922 fastsatte kritiske incitamenter til at frembringe whistleblowers, herunder (1) økonomisk kompensation samt (2) beskyttelse i henhold til loven fra strafferetlige sanktioner.
• Personer, der rapporterer værdifuld information til SEC eller DOJ om værdipapirsvindel som f.eks. Insiderhandel, svig, hvidvaskning af penge og så videre, har ret til op til 30% af eventuelle afregninger, der resulterer i betalinger indbetalt over 1 mio.
• Den første modtager af SEC whistleblower-programmet modtog en udbetaling på $ 50.000 den 21. august 2012; en officiel pressemeddelelse repræsenterer 30% af det indsamlede strafbeløb.

IRS versus SEC:

I mellemtiden var Birkenfelds egen anholdelse og efterfølgende udbetaling kun én sag i IRS-sagen i en nylig dræbe af føderale undersøgelser af virksomheders misbrug. Birkenfelds belønning ved tallene:

• Birkenfeld tilbragte 15 år på en række schweiziske banker. Det var i sin tid at arbejde for UBS da han kom til at indse, at banken udtrykkeligt overtrådte vilkårene for en aftale indgået med IRS.
• I 2005 rapporterede Birkenfeld sine bekymringer over bankgigantens praksis til interne myndigheder hos UBS. Birkenfeld fratrådte sin stilling senere samme år.
• Efter flere mislykkede forsøg på at følge op med forespørgslen internt hos UBS mødte Birkenfeld embedsmænd i Dommets embedsmænd i 2007.
• Oplysningerne fra Birkenfeld kørte en DOJ-undersøgelse, der førte til en bøde på 780 mio. USD pålagt UBS. Straffen er et resultat af en løbende sag, der indebærer, at banken opmuntrer til ulovlig skattefordel.
• UBS betalte bøden og afslørede identiteterne på omkring 4.500 kontoindehavere, der mistænkes for at tilbageholde skatter fra IRS.
• Birkenfeld gjorde sig skyldig i et antal sammensværgelser for at bedrage regeringen og blev dømt til 40 måneder i fængsel i 2009.
• Birkenfelds nuværende status: ude af fængsel, under indespærring og 104 millioner dollars rigere.

Ekspertudtalelser: Hvad er der næste til whistleblowing?

Dodd-Frank Acts whistleblower-program, der er oprettet under SEC, er det seneste forsøg på at styrke og fremskynde føderale whistleblower-programmer. Mens DOJ, SEC og IRS fortsætter med at skubbe deres egne whistleblowing-programmer op, debatterer debatten om korrekt gengældelse og konsekvenser for sådanne informanter.

Vi spørger eksperterne: Er SECs nye program arbejder, og er det bedre end det gamle IRS-program?

• Eva Marie Carney, Partner hos RK & O LLP og tidligere assisterende generalsekretær ved SEC, fremhæver fordelene ved at kunne anonymt rapportere svig til SEC:

"Dodd-Frank Whistleblower-programmet som implementeret af SEC tilbyder den udtrykkelige fordel at anonym rapportering til SEC gennem en advokat. Dette er ikke en eksplicit komponent i IRS-whistleblower-programmet, og jeg tror, ​​at programmet vil gøre det meget attraktivt. Det er den usædvanlige person, der vil udarbejde en rapport, hvis det betyder, at hans eller hendes arbejde vil være i fare, eller at der opstår chikane på arbejdspladsen eller andre mere subtile gengældelser - så evnen til at rapportere mistanker om forseelse anonymt er signifikant.

Også som svar på mange stemmer, der hæver bekymringen om, at SEC ikke skriver regler, der implementerer programmet, der effektivt underminerer interne complianceprogrammer og gør irrelevante systemer, som virksomheder har installeret designet til at afskrække, identificere og rette krænkelser, anbefaler SEC's whistleblower-regler (men kræver ikke) intern rapportering. Andre whistleblower regimer - fx False Claims Act og IRS whistleblower law - giver ikke udtrykkeligt incitamenter til indberetning internt.

Målet med Dodd-Frank Whistleblower-programmet er at opdage og afværge svindel. Programmet har været en drivkraft for virksomheder og rådgivende firmaer (min kundebase) at gøre mere end nogensinde før for at tilskynde medarbejderne til at komme fremad internt og så tidligt som muligt med rapporter om overholdelse af overholdelse. Så i den henseende mener jeg, at det virker. Organisationerne har genopbygget deres interne whistleblower-programmer, herunder deres undersøgelse af bekymringer - de har arbejdet mere intensivt med at løse problemer til jorden. Derudover gør de betydeligt flere meddelelser omkring opmuntrende medarbejdere til at hæve overensstemmelsesproblemer internt og tidligt. De fokuserer på at formidle retfærdigheden og grundigheden af ​​deres håndtering af medarbejderens overholdelse af problemerne, stavning af procesens specifikationer, så der er intet mysterium om det og gør det klart, at gengældelse mod dem, der rapporterer forkert handling internt, ikke vil blive tolereret. ”

• Tom Devine, juridisk direktør for Offentligt ansvarlighedsprojekt, forklarer, hvordan SEC har implementeret guldstandarden for whistleblower-programmer ved at beskytte whistlebloweren fra industriens gengældelse:

"Selv om det stadig er for tidligt at fortælle præcis, hvor meget skatteyderne vil spare som følge af programmet, gjorde SEC et meget godt job med at oprette afbalancerede regler for at beskytte whistleblowers på trods af stærkt industrielt pres på det modsatte. Oplysningsniveauer i forbindelse med dette program er skyrocket.

SECs whistleblower-programmet er meget forskelligt fra det, der tidligere blev oprettet af IRS, fordi det giver beskyttelse mod gengældelse, som IRS-programmet ikke gør. Dodd-Frank-programmet har best practice whistleblower beskyttelse, mens hvis du ser på Birkenfelds seneste udbetaling af IRS, sagsøgte justitsministeriet ham for hans engagement. Dodd-Frank har tre whistleblower anti-gengældelse sektioner, og dens bedste praksis rettigheder dækker alt dette."

• Professor Larry Hamermesh, professor ved Udvidelsesloven og direktør for Institut for Delaware Corporate & Business Law hævder, at SEC-programmet blev oprettet som en rimelig balance mellem konkurrerende interesser, men det er for hurtigt at vide, om det vil fungere bedre end de ældre programmer på plads:

"Det var klart, at den eneste ting, som kongressen så og ønskede at rette op på, var et utilstrækkeligt incitamentsystem til whistleblowers, der havde været vidne til virksomhedernes misbrug. Så de besluttede sig for effektivt at holde ud af en 'gulerod' - en del af de penge, der blev inddrevet som følge af oplysninger, som whistleblower gav.

Det store spørgsmål er, hvordan dette vil interagere med interne corporate grievance og rapportering programmer allerede på plads. Virksomheder var bange for, at SEC-programmet ville tage vinden ud af deres sejl, men i stedet kan programmet rent faktisk styrke intern praksis, fordi den samme person nu kan rapportere internt og til SEC. Kommissionen gjorde et beundringsværdigt job, der skabte en rimelig balance mellem dem for at harmonisere de to mekanismer. Vi har nu set to krav rettet, men SEC kan ikke sige meget mere om, hvor godt programmet virker uden at true whistleblower anonymitet."

• Professor Richard Moberly, Associate Dean på University of Nebraska School of Lawnoterer sig de unikke aspekter af SEC-programmet, der er oprettet af Dodd-Frank, for at sikre både stærk gengældelsesbeskyttelse og økonomiske incitamenter:

"Dodd-Frank søger at tackle en anden form for svig end IRS og False Claims Act gjorde; mens de fokuserede på skatteunddragelse og statslige svig, omhandler det nye SEC-program, der er oprettet af Dodd-Frank, især værdipapirafvikter. Delvist modelleret på FCA's historiske succes (i mellemtiden var IRS i brand, fordi de ikke havde gjort nok), giver Dodd-Frank både et finansielt incitament til at rapportere svig og samtidig øge gengældelsesbeskyttelsen for dem, der rapporterer det.

Dodd-Frank går dog videre ved at oprette Office of the Whistleblower specifikt for at undersøge tip; Der er en specifik infrastruktur og budget for at forhindre, at tips går tabt i bureaukratiet. Efter min mening er det vigtigt, at tipene når SEC direkte for at øge deres chancer for at blive hørt. Desuden tror jeg, at der er voksende bevis for, at beskyttelsesbekæmpelserne var nødvendige, men ikke tilstrækkelige til at frembringe kvalitetsinformation, og håbet er, at dette nye program vil kombinere begge."

• Professor Geoffrey Rapp, Harold A. Anderson Professor i lov og værdier på University of Toledo College of Law, gør opmærksom på de vigtigste forskelle mellem SEC, IRS og FCA whistleblower programmer:

"To forskelle skiller sig ud mellem SEC (Dodd-Frank) og IRS-programmerne.For det første udløses Dodd-Frank-whistleblower-belønningerne ud fra det niveau af sanktion, der opkræves over for en misligholdelse af værdipapirafvikter. Både False Claims Act (FCA) og IRS programmer er knyttet til omfanget af bedrageri begået. I tilfælde af FCA er der ikke noget minimumsniveau for bedrageri, der er nødvendigt for en whistleblower for at tjene en belønning (selvom svig er tilstrækkelig til at berettige en advokats tid, er det usandsynligt, at der vil være en dragt). I tilfælde af IRS-programmet er der krævet minimumsniveauer af bedrageri, der er nødvendige. Men Dodd-Frank-programmet er forbundet med det niveau af sanktion, der er opnået af SEC.

Der er to konsekvenser - først skal vi vente på en endelig beslutning om, hvad den sanktion vil være; For det andet, Dodd-Frank-programmet, sammenlignet med de to andre, er ikke lige så tæt på at indstille whistleblower-incitamenter til svigernes alvor. Det er almindeligt for SEC-sager at afregne for mindre end $ 1 mio. I sanktioner, og SEC bruger ofte andre, ikke-monetære tilgange til sanktionskrænkere.

Baseret på, hvad jeg har set rapporteret i medierne, modtager SEC et langt større antal kvalitets tips nu end det gjorde før Dodd-Frank. I den forstand synes tilstedeværelsen af ​​loven at have ændret begejstring for whistleblowers for at bringe information til regeringens opmærksomhed. Jeg tror, ​​at vi vil se relativt få blive betalt, men det betyder ikke, at loven ikke virker.

Kongressen bør overveje at udvide Dodd-Frank-programmet og give whistleblowers den slags ret, de har i False Claims Act-konteksten, til at forfølge retssager, selvom SEC nægter at blive involveret. Jeg er bekymret for, at SEC kunne forblive en vejspærre til whistleblowers - selvom min forindgående hidtid hidtil er, at SEC tager mandatet Dodd-Frank har givet det ret alvorligt. Jeg vil også gerne se SEC få skønsbeføjelse til at betale bounty belønninger, selv hvor mindre end $ 1 million i sanktioner er opnået."